Reducción y transformación ¿requiere publicación?

La RDGRN 8-5-2015 (BOE de 8-6) estima en parte el recurso que discute si cabe inscribir una escritura que eleva a público acuerdos de una única junta de una SA que primero reduce capital mediante condonación de dividendos pasivos y restitución de aportaciones sociales, reducción que no se ha publicado en la forma prevista por el artículo 319 LSC, y, a continuación, se transforma en SRL. Advierto que se trata de una Resolución extensa, que en realidad requeriría un análisis más completo que el de los simple extractos, análisis que por razones espacio temporales voy a obviar en beneficio de una jibarización, que espero al menos aporte claridad.

– Se empieza recordando que conforme la doctrina anterior a la LME en una transformación acompañada de otras modificaciones estatutarias no estrictamente necesarias para el cambio de tipo social era aplicable la normativa del tipo social resultante. A continuación se advierte que el vigente 17.2 LME determina que «cuando la transformación vaya acompañada de la modificación del objeto, el domicilio, el capital social u otros extremos de la escritura o de los estatutos, habrán de observarse los requisitos específicos de esas operaciones conforme a las disposiciones que rijan el nuevo tipo social». Por tanto, y en principio, toda modificación de capital que acompañe una transformación ha de someterse al régimen de la sociedad de destino. Ello no obstante, no es aplicable para las reducciones que, con carácter obligatorio y previo deban de llevarse a cabo a los efectos de eliminar los desembolsos de acciones pendientes de realizar […] El artículo 11.2 LME, establece que «si el tipo social en que se transforma la sociedad exige el desembolso íntegro del capital social, habrá de procederse al desembolso con carácter previo al acuerdo de transformación o, en su caso, a una reducción de capital con finalidad de condonación de dividendos pasivos», es decir, obliga a la sociedad a una actuación previa a la transformación, dirigida a eliminar la pendencia del desembolso, ya sea por su pago, ya sea mediante la reducción de capital por el importe correspondiente. En el presente supuesto el acuerdo societario de reducción de capital se adopta como único, si bien con una doble finalidad: la condonación de dividendos pasivos y la restitución de aportaciones a los socios y se adopta en la misma junta que, como acuerdo siguiente, decide la transformación de la sociedad de anónima en limitada. Por ello, y teniendo en cuenta los criterios legales, se hace preciso examinar separadamente los dos conceptos de reducción

– [En] la reducción con la finalidad de condonar la obligación de realizar las aportaciones pendientes […] [la] publicación se estima necesaria si se tiene en cuenta: 1.º El carácter autónomo e incondicionado de la publicación de la reducción de capital respecto de la existencia o no de derecho de oposición. Este Centro Directivo tiene desde siempre establecido que deberán publicarse los anuncios del reducción de capital social en anónimas aunque la reducción sea de las que no conceden derecho de oposición como acontece en las nominales o por pérdidas […], y 3.º No serle indiferente al acreedor, en este caso concreto, la minoración de la cifra de capital aunque se halle compensada por la creación de una reserva indisponible, toda vez, que, como ha quedado expuesto, y como consecuencia de la subsiguiente transformación de la sociedad en limitada, variarán los mecanismos de tutela en garantía de sus derechos.

– En cuanto a la reducción de capital por restitución de aportaciones,  de acuerdo con el citado 17.2 LME acompañándose la transformación de anónima en limitada de una reducción con tal finalidad, las normas aplicar son las de la sociedad de destino.  Por otra parte, quedando sometida la reducción por restitución de aportaciones, por voluntad de los socios y por la propia estructura de los acuerdos adoptados, a las disposiciones legales que regulan la sociedad anónima, debe entenderse que también es precisa la publicación del acuerdo de reducción, de conformidad con el artículo 319 LSC, por iguales argumentos y razonamientos que los señalados, en el considerando anterior, para la reducción por condonación de dividendos pasivos.

En consecuencia, se revoca parcialmente la calificación del registrador: cabe inscribir el  documento siempre que se acrediten las publicaciones de la reducción acordada  ex 319 LSC.

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